Los NDAs tienen su lugar en el ecosistema startup, pero no donde la mayoría los usa. Cuándo firmarlos, cuándo no y qué deben incluir para ser válidos.
Los NDAs (Non-Disclosure Agreements) o acuerdos de confidencialidad son omnipresentes en el mundo de los negocios, pero en el ecosistema startup tienen un papel muy específico —y una reputación mixta. Saber cuándo firmar uno, cuándo no, y qué debe incluir puede ahorrarte problemas legales innecesarios.
Un NDA es un contrato legal por el cual una o ambas partes se comprometen a no divulgar información confidencial que reciban durante una relación de negocios. Puede ser unilateral (solo una parte recibe información confidencial) o bilateral (ambas partes comparten información que consideran confidencial).
Una de las primeras lecciones en el mundo startup: la mayoría de los VCs y muchos ángeles se niegan a firmar NDAs antes de escuchar un pitch. Según una encuesta de DocSend a más de 200 fondos de VC, más del 95% tiene una política explícita de no firmar NDAs en etapa de pitch. La razón es práctica: un fondo ve cientos de startups por año en el mismo sector. Firmar NDAs con todas crearía conflictos legales permanentes. Y Combinator lo explica directamente en sus guías: si un inversor necesitar un NDA para escuchar tu idea, no es el inversor correcto.
La realidad también es que el valor de una startup está en la ejecución, no en la idea. La mayoría de las ideas buenas las están pensando varias personas simultáneamente. Lo que diferencia a los ganadores es el equipo, la velocidad y el mercado —no el secreto de la idea.
Los NDAs tienen su lugar en el mundo startup en situaciones específicas:
Es importante distinguir entre confidencialidad y no competencia. Un NDA protege la información; una cláusula de no competencia (non-compete) prohíbe al receptor trabajar en una empresa competidora durante un período. En muchas jurisdicciones de Latam y en algunos estados de EE.UU. (como California), las cláusulas de no competencia para empleados no son ejecutables. Los NDAs sí lo son en la gran mayoría de los contextos.
Para startups en etapas tempranas, existen templates de NDA de uso libre publicados por YC, Clerky y otros proveedores. Son más que suficientes para la mayoría de los casos. Para situaciones de mayor complejidad —M&A, acuerdos con multinacionales, sectores regulados— vale la pena contratar a un abogado para revisar o redactar el documento específico.
En Chile, la ejecutabilidad de un NDA descansa sobre tres cuerpos normativos que los fundadores deben conocer:
Ley 19.039 (Propiedad Industrial) — Secreto comercial: El art. 86 y siguientes de la Ley 19.039 protegen el secreto comercial como derecho de propiedad industrial. Para que una información sea protegible como secreto comercial en Chile, debe cumplir tres condiciones: (1) ser secreta —no de dominio general—, (2) tener valor comercial por su carácter secreto, y (3) haber sido objeto de medidas razonables para mantenerla secreta. Un NDA firmado es evidencia de esa tercera condición. Sin NDA, probar ante el INAPI o un tribunal que se tomaron «medidas razonables» es significativamente más difícil.
Ley 17.336 (Propiedad Intelectual): Para el caso específico de código fuente, diseños, bases de datos o contenidos creativos compartidos en negociaciones, la Ley 17.336 protege los derechos patrimoniales del autor (transferibles por contrato) pero no los derechos morales (irrenunciables e intransferibles). Un NDA puede proteger el secreto comercial del código, pero no puede privar al desarrollador de su autoría moral. En M&A con empresas tech chilenas, esto es un punto que los Due Diligence legales verifican explícitamente.
Ley 21.459 (Delitos Informáticos): Vigente desde 2022, esta ley tipifica como delito el acceso no autorizado a sistemas y la interceptación de comunicaciones electrónicas. Complementa el NDA: si alguien viola la confidencialidad accediendo a sistemas o extrayendo datos sin autorización, enfrenta responsabilidad penal independientemente de lo que diga el NDA.
No competencia en Chile: A diferencia de California (donde no son ejecutables), las cláusulas de no competencia en Chile sí pueden ser ejecutables si tienen un plazo razonable (máximo 2 años según criterio general de tribunales) y compensación al empleado. Sin compensación, los tribunales laborales chilenos tienden a anularlas. No mezcles confidencialidad con no competencia en el mismo artículo del contrato: mantenlas separadas para que la nulidad de una no afecte a la otra.
Pianel almacena todos los acuerdos de confidencialidad y contratos clave en el data room de la empresa, con acceso controlado para cada parte involucrada.
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