El proceso de due diligence legal: qué esperar

Cuando un fondo o comprador acepta avanzar en una inversión, lo siguiente es el due diligence legal. El proceso tiene una lógica clara: verificar que la empresa es lo que dice ser, que no hay pasivos ocultos y que los activos clave, especialmente la IP, están correctamente asignados. Los fundadores que llegan preparados cierran más rápido y con mejores condiciones.

¿Qué áreas cubre el due diligence legal?

El due diligence legal cubre varias áreas que se revisan en paralelo:

Corporativo: Acta de constitución, estatutos, acuerdos de accionistas, actas de board, cap table y todos los documentos de emisión de acciones, opciones y instrumentos convertibles. El objetivo es verificar que la empresa está correctamente constituida y que el cap table refleja la realidad legal.

Propiedad intelectual: Patentes, marcas registradas, derechos de autor, acuerdos de desarrollo de software con terceros, licencias de open source. El objetivo es confirmar que la IP pertenece a la empresa, no a los fundadores o a una empresa anterior.

Laboral: Contratos de empleados, acuerdos de confidencialidad y no compete, planes de vesting, cumplimiento de obligaciones laborales locales. El objetivo es identificar pasivos laborales potenciales.

Contratos: Contratos clave con clientes (especialmente si hay revenue concentrado en pocos clientes), acuerdos con proveedores críticos, contratos de arrendamiento, deuda. El objetivo es identificar dependencias, compromisos y pasivos.

Regulatorio: Licencias necesarias para operar, cumplimiento de regulaciones sectoriales (fintech, salud, alimentos), protección de datos. El objetivo es verificar que la empresa opera legalmente en todas sus jurisdicciones.

El proceso típico

El fondo envía un cuestionario de due diligence: una lista estructurada de preguntas y documentos requeridos. Suele tener entre 50 y 200 ítems dependiendo de la complejidad de la empresa. La startup responde y sube los documentos al data room. El equipo legal del fondo los revisa y hace preguntas de seguimiento. El proceso tarda entre dos y ocho semanas dependiendo de la preparación de la empresa y la complejidad del deal.

Los problemas más frecuentes

Los problemas que más frecuentemente aparecen y pueden complicar o demorar el cierre:

• IP assignments no firmados por todos los cofundadores o contratistas
• Opciones emitidas sin aprobación formal del board
• Cap table inconsistente con los documentos de emisión
• Actas de board faltantes o incompletas para decisiones materiales
• Licencias de open source con condiciones incompatibles con el modelo comercial
• Contratos con clientes sin cláusula de cesión (que impiden transferir el contrato en una M&A)

¿Cómo prepararse antes de que empiece el due diligence?

La preparación es lo que convierte el due diligence de un proceso estresante en uno ordenado. Antes de cualquier proceso de inversión formal, es recomendable hacer un due diligence interno: revisar el cap table contra todos los documentos de emisión, confirmar que todos los founders y contratistas clave tienen firmados sus IP assignments, verificar que las actas de board están completas para las decisiones del último año, y organizar el data room con los documentos bien nombrados y estructurados.

En startups latinoamericanas, el due diligence tiene capas adicionales: la estructura corporativa local (SpA, SAS, SAPI) debe estar sincronizada con la holding Delaware si existe, los contratos laborales deben cumplir con la legislación de cada país donde hay empleados, y los IP assignments deben cubrir el trabajo realizado bajo contratos locales. Los fondos de la región, como Kaszek, Monashees y ALLVP, revisan estos elementos con la misma rigurosidad que los fondos de EE.UU.

Due diligence en SpA chilena: áreas adicionales específicas

Cuando la empresa es una SpA chilena, hay áreas de due diligence que no tienen equivalente en el checklist estándar de Delaware y que frecuentemente generan sorpresas:

• SII — ventana de 6 años: El equipo legal del inversor solicitará declaraciones de impuestos y documentación de soporte de los últimos 6 años (no 3, como en EE.UU.), porque el SII puede auditar hasta 6 años atrás cuando estima que las declaraciones son maliciosamente incorrectas (art. 200 Código Tributario). Para startups que vendieron opciones ejercidas, realizaron transferencias de acciones o pagaron dividendos, cada transacción debe tener respaldo tributario completo.
• DT — cotizaciones y finiquitos: La Dirección del Trabajo puede fiscalizar el cumplimiento de cotizaciones previsionales de los últimos 3 años. El due diligence laboral en Chile incluye verificar que todas las cotizaciones AFP, FONASA/ISAPRE y AFC están al día (o que los montos atrasados están cuantificados), y que los finiquitos de ex-empleados están firmados y, si corresponde, ratificados ante la DT.
• CBR — cadena de inscripciones: El equipo legal verificará la cadena completa de inscripciones en el Conservador de Bienes Raíces: escritura de constitución original, todas las modificaciones estatutarias posteriores (cada una con su extracto inscrito), y el acta de directorio vigente si el directorio está formalmente constituido. Una modificación estatutaria no inscrita en el CBR dentro de los 60 días no es oponible a terceros.
• Registro de Accionistas: A diferencia de Delaware (donde el cap table en la herramienta es suficiente para el due diligence inicial), en Chile el Libro de Registro de Accionistas es el documento legal que acredita quién tiene qué acciones. El equipo legal pedirá el Registro original actualizado. Si el Registro no refleja todas las transferencias y emisiones, hay riesgo de titularidad que puede paralizar el cierre.
• Opciones bajo Circular SII N°43/2021: Si la startup tiene un plan de opciones, el due diligence incluirá verificar si están estructuradas bajo el Caso A (impuesto diferido a la liquidez) o el Caso B (impuesto al ejercicio), y si los contratos de opción incluyen las cláusulas de lock-up necesarias para el Caso A. Una opción emitida sin la cláusula correcta puede crear pasivos tributarios inesperados para los empleados al ejercer.

El due diligence no es el momento de descubrir problemas: es el momento de presentar una empresa sin ellos. Los problemas que se descubren en due diligence casi siempre se pueden resolver, pero cada uno tiene un costo: tiempo, dinero en honorarios legales y, en algunos casos, ajuste en los términos de la inversión.

Pianel mantiene el cap table, los documentos de emisión y el historial de opciones organizados en un data room activable en horas cuando llega el due diligence. Los fundadores que usan Pianel llegan al proceso con los materiales listos, no los recopilan mientras el inversor espera.