NDAs para startups: cuándo son necesarios y cuándo no

El Non-Disclosure Agreement — NDA o acuerdo de confidencialidad — es el documento que obliga a las partes a mantener en confidencialidad la información que se intercambia en el contexto de una relación comercial, conversación de inversión o proceso de due diligence. Parece simple, pero la decisión de cuándo pedirlo, cuándo no pedirlo y cómo redactarlo tiene más matices de lo que parece.

¿Cuándo pedir un NDA?

Un NDA es apropiado cuando vas a compartir información que es genuinamente confidencial y que tiene valor comercial que podría perderse si se divulga. Los contextos donde suele tener sentido:

• Due diligence de un adquirente: Antes de compartir información financiera detallada, listas de clientes, código fuente o contratos con un potencial comprador, un NDA es estándar y esperado.
• Negociaciones con socios estratégicos o distribuidores: Si vas a compartir tu tecnología, metodología o datos de clientes con un socio comercial.
• Contratistas y freelancers: Cuando acceden a código, datos de clientes o información propietaria. Esto suele incluirse en el contrato de prestación de servicios.
• Empleados: Las cláusulas de confidencialidad son parte estándar de cualquier contrato de empleo.

¿Cuándo NO pedir un NDA?

El error más frecuente de fundadores primerizos es pedir NDAs a inversores en las primeras reuniones. La gran mayoría de los VCs y ángeles profesionales no firman NDAs en reuniones iniciales, por dos razones: primero, ven docenas de empresas en el mismo sector y no quieren restricciones legales sobre información que reciben de múltiples fuentes. Segundo, si el inversor quisiera robar tu idea, un NDA no lo detendría.

Pedir un NDA en una primera reunión con un VC es una señal de inexperiencia que puede dañar la relación antes de empezar. La protección real de tus ideas en esta etapa viene de la velocidad de ejecución y de solo compartir lo necesario, no del NDA.

Las cláusulas esenciales de un buen NDA

Un NDA bien redactado incluye:

• Definición de información confidencial: Qué se considera confidencial. Puede ser todo lo que se comparte marcado como «confidencial» o una definición más amplia que incluye información técnica, comercial y financiera.
• Exclusiones: Qué no se considera confidencial: información que ya era pública, que el receptor ya conocía, que desarrolló independientemente o que recibió de un tercero sin restricciones.
• Obligaciones del receptor: Cómo debe tratar la información (no divulgarla, usarla solo para el propósito específico, protegerla con la misma diligencia que su propia información confidencial).
• Plazo: Cuánto tiempo dura la obligación de confidencialidad. Tres a cinco años es razonable; la confidencialidad perpetua puede ser difícil de hacer valer.
• Jurisdicción: Qué ley aplica y en qué tribunales se resuelven los conflictos.

Unilateral vs. bilateral

Un NDA unilateral obliga solo a una parte (el receptor de la información). Un NDA bilateral obliga a ambas partes. En due diligence y M&A, generalmente el NDA es bilateral porque ambas partes comparten información sensible. En conversaciones donde solo una parte comparte información, el unilateral es suficiente y más simple.

La realidad es que hacer cumplir un NDA roto es difícil y costoso. La mejor protección es la diligencia al elegir con quién compartes qué — el NDA es el respaldo legal, no la primera línea de defensa.

NDAs en Chile: validez legal y lo que el SII puede interpretar

En Chile, los NDAs (Acuerdos de Confidencialidad) son contratos civiles válidos bajo el Código Civil y son plenamente ejecutables ante los tribunales. Sin embargo, para que un NDA sea realmente útil, debe cumplir con algunos requisitos chilenos: (1) Definición clara y acotada de la información confidencial — cláusulas muy amplias son difíciles de hacer valer, (2) Plazo razonable de confidencialidad (en Chile, 2–5 años post-revelación es estándar; cláusulas perpetuas son cuestionables), (3) Excepciones estándar (información pública, obligaciones legales de revelación).

Para secretos comerciales en Chile, la Ley 19.039 de Propiedad Industrial protege el know-how y la información comercial reservada. La violación de un NDA en Chile puede dar lugar a indemnización de perjuicios (daño emergente y lucro cesante), pero probar el daño es difícil. Por eso, muchos NDAs chilenos incluyen cláusulas de multa por infracción (cláusula penal) — son más fáciles de ejecutar que la indemnización de perjuicios.

NDA con empleados en Chile: el Código del Trabajo chileno permite incluir cláusulas de confidencialidad en los contratos laborales, pero no puede restringir el derecho del trabajador a usar sus conocimientos generales en otro empleo (aunque sí puede restringir el uso de información específica de la empresa). Las cláusulas de non-compete puras son de dudosa validez legal en Chile bajo el Código del Trabajo.

Cuándo exigir NDA y cuándo no tiene sentido

No todas las conversaciones requieren NDA. Exigir NDA antes de mostrar el pitch deck a un VC establecido puede generar fricción innecesaria — los VCs profesionales raramente firman NDAs en etapa de screening porque reciben docenas de pitches y un NDA crearía conflictos con portfolios existentes. La regla práctica: para conversaciones iniciales con VCs y ángeles conocidos, comparte el deck sin NDA y reserva la información verdaderamente confidencial para cuando haya interés real. Para conversaciones con potenciales empleados, consultores o proveedores que van a ver el producto, el código o los procesos internos, el NDA (o la cláusula de confidencialidad en el contrato) es apropiado. Para conversaciones con competidores —incluso en formatos de alianza o co-inversión— el NDA es imprescindible desde el primer intercambio de información real.

Los elementos esenciales de un NDA efectivo en Chile

Un NDA efectivo en Chile debe incluir: (1) Definición de información confidencial: específica sobre qué cubre (tecnología, clientes, finanzas, cap table) y qué excluye (información ya pública, información conocida independientemente). (2) Obligaciones de la parte receptora: no divulgar, no usar para propósitos distintos al acordado, proteger con el mismo nivel de cuidado que su propia información confidencial. (3) Plazo: típicamente 2–3 años desde la firma, aunque para secretos comerciales puede ser indefinido. (4) Excepciones: cuando la divulgación es requerida por ley, por orden judicial, o cuando la contraparte dio consentimiento previo. (5) Ley aplicable y jurisdicción: en Chile, ley chilena con resolución de disputas en Santiago. (6) Consecuencias del incumplimiento: aunque el NDA no puede fijar indemnizaciones predeterminadas arbitrarias, puede establecer que cualquier incumplimiento genera responsabilidad por daños y perjuicios bajo las reglas generales del Código Civil chileno.

NDAs con inversores en el data room: mejores prácticas

El NDA que firman los inversores antes de acceder al data room tiene características específicas. Debe cubrir no solo la información del data room sino también cualquier información adicional que compartas en conversaciones directas. La cláusula de non-solicitation (no contratar empleados clave de la empresa durante el proceso y por un período posterior) es estándar y conveniente incluir. La cláusula de standstill (el inversor no puede comprar acciones de la empresa en el mercado secundario durante el proceso) puede ser relevante si ya hay un mercado secundario activo en tu cap table. Para inversores internacionales, considera si el NDA debe tener doble jurisdicción (ley local donde opera el inversor Y ley chilena) para facilitar la ejecución en caso de incumplimiento fuera de Chile.

El NDA y la Ley 19.039 de Propiedad Industrial en Chile

En Chile, la protección de secretos comerciales está regulada por la Ley 19.039 de Propiedad Industrial. Un secreto comercial protegido bajo esa ley es información que tiene valor económico por ser secreta, que se mantiene con medidas razonables para preservar su confidencialidad, y que no es de conocimiento general en el sector. El NDA es una de esas «medidas razonables» — su existencia fortalece la posición de la empresa si alguien usa información confidencial sin autorización. Para que la protección sea efectiva, el NDA debe firmarse antes de revelar cualquier información sensible (no después), y la empresa debe poder demostrar que trató esa información como confidencial internamente (acceso restringido, comunicación marcada como confidencial, registro de quiénes tienen acceso). Pianel permite registrar qué usuarios tienen acceso a qué documentos en el data room, generando el log de accesos que sirve como evidencia de que la empresa tomó medidas razonables de confidencialidad.